Аффилированные лица

20.02.2020
Вопрос: 

Подскажите, пожалуйста, меня интересует позиция СРО в отношении аффилированных лиц для расчета нормативов ФН2 и ФН3:

1. В 2015 году Вы разместили письмо, которым мы пользовались ежегодно для составления протокола об определении аффилированных лиц КПК, а именно "..

Руководствуясь определением признака аффилированности в ФЗ-190 «О кредитной кооперации»  установить  следующее:

– в  соответствии п.п.20 п. 3, ст. Закона № 190 ФЗ установлено, что аффилированными лицами кооператива признаются физические и (или) юридические лица, способные оказывать влияние на его деятельность» и признаваемые таковыми в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации. В свою очередь, абз. 2, ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" установлено, что «аффилированными лицами юридического лица являются:

- член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа».

Иные категории аффилированных лиц, определенные этим Законом, не характерны для кредитных кооперативов.

Таким образом, аффилированными лицами кредитного кооператива являются члены его правления и лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа. Если эти функции не исполняются председателем правления, то - директор. Члены контрольно-ревизионного органа (наблюдательного совета, ревизионной комиссии, ревизор) и члены комитета по займам не являются аффилированными лицами в определениях антимонопольного обязательства. Выше указанными статьями также не определен принцип аффилированности лиц (пайщиков, членов правления, единоличного исполнительного органа) по отношению друг к другу"

2. Где-то в году 2018 позиция Банка России изменилась, и в перечень  аффилированных лиц они рекомендовали включать : "..Ст.4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006): аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, а также члены (пайщики) кооператива, состоящие в близком родстве с аффилированными лицами члена КПК- юридического лица или члена КПК – индивидуального предпринимателя, также относятся к аффилированным лицам кредитного кооператива:  т.е в нашей ситуации среди пайщиков кооператива ранее было юридическое лицо ООО ______, где среди учредителей были члены правления У. и С., таким образом, у нас возникла еще одна группа аффилированных лиц – ООО____, С, У и их родственники., что мы также зафиксировали протоколом.

С 2019 г ООО____ не осуществляет деятельность, и он вышел  из пайщиков КПК. Таким образом, в составе КПК отсутствуют юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность и, если прямо следовать позиции Банка России, то аффилировнных лиц нет, есть только заинтересованные лица - органы, но все же по привычке и Вашей рекомендации членов правления и ФИО мы включаем в протокол об аффилированности.

3. Сейчас же во время плановой проверке СРО попросило заполнить сведения об аффилированности в формате ФИО, члены правления и их родственники (прилагаю), при этом, повторюсь, что родственники не осуществляют предпринимательскую деятельность, среди пайщиков нет юридических лиц, то есть при расчете показателя аффилированности мы должны складывать и членов правления и их родственников всех вместе, что противоречит определению "осуществляющие предпринимательскую деятельность". Могу понять, когда выделяем группу родственников: член правления + его родственники, другой член правления + его родственники. Вне зависимости от позиции у нас норматив все равно будет в норме, но тогда не исключена ситуация, что в каком-нибудь сельском поселении, пайщики, не осуществляющие предпринимательскую деятельность, могут все по этому признаку оказаться родственниками по отношению к друг другу.

Ответ: 

Следуя разъяснениям Банка России1, основанным на п. 20, ч.3, Закона № 190-ФЗ, афилированными лицами кооператива являются юридические и физические лица, способные оказывать влияние на его деятельность и признаваемые таковыми в соответствии с антимонопольным законодательством. Нигде в законодательстве признак аффилированности не связан с осуществлением предпринимательской деятельности. Просто антимонопольное законодательство регулирует отношения, складывающиеся при осуществлении предпринимательской деятельности. Отсюда и путаница в определениях.

Итак, определяющим признаком аффилированности является способность аффилированных лиц оказывать влияние на деятельность кооператива.   В соответствии с абз.5, ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», аффилированными лицами кооператива являются члены его правления и лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа (Председатель правлении, председатель, директор).

Наряду с этими лицами, способными оказывать непосредственное влияние на деятельность кооператива, абз. 6, ст. 4 Закона № 948-1 также относит к аффилированным «лиц, принадлежащих к той группе лиц, к которой принадлежит» кооператив. В соответствии со ст. 9 Закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции» лицами, относящимся к той же группе лиц, что и кредитный кооператив, являются:

  1. Физическое лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа кооператива (п.2, отнесено к аффилированным лицам выше в соответствии с законом № 948-1). Следуя письму ФАС России от 02.11.2018 № СП/89245/18 «О рассмотрении обращения Центрального банка Российской Федерации», если лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа кооператива также исполнят функции единоличного исполнительного органа иной организации, то такая организация будет аффилированым кооперативу лицом.   
  2. Кооператив  и иное юридическое лицо (лица) если более пятидесяти процентов членов правления кооператива и членов коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) такого юридического лица (лиц) составляют одни и те же физические лица (п.п.4).
  3. Физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры (п.п.7).

Признаки группы лиц, определенные п.п. 1,3,5,6, ст. 9 Закона № 135-ФЗ не применимы к кооперативу, поскольку они основаны на участии кооператива в деятельности хозяйственных обществ, что запрещено кооперативу п. 3, ч.1, ст. 6 Закона № 190-ФЗ.

Банком России разъяснено, что «наличие аффилированности членов КПК (пайщиков) исходя из критерия принадлежности к группе лиц, установленного статьей 4 Закона N 948-1, является достаточным для включения их совокупной задолженности по займам или привлеченным средствам в показатель «ЗЗЧ(АЛ)» или «ЗПЧ(АЛ)». Следовательно, при расчете финансовых нормативов ФН2 и ФН3 следует оценивать максимальный уровень концентрации кредитных или сберегательных рисков, приходящихся на аффилированных лиц, входящих в одну группу с кооперативом.

Однако, это не значит, что все родственники Председателя правления образуют в совокупности группу аффилировапнных лиц кооператива. Как следует из разъяснения ФАС России N 16 «О применении частей 7, 8 статьи 11 Закона о защите конкуренции» (утв. протоколом Президиума ФАС России от 13.03.2019 N 2),  «Само по себе нахождение в одной группе лиц, даже в силу близких родственных отношений между учредителями входящих в нее хозяйствующих субъектов, не может рассматриваться как достаточное доказательство заключения между ними антиконкурентного соглашения». Такой же позиции придерживается и Верховный Суд2.

Письмом ФАС РФ от 20.03.2008 N АЦ/5969 «О разъяснении применения антимонопольного законодательства», установлено,  что «если в группу лиц юридического лица входит физическое лицо, то родственники, входящие с этим лицом в одну группу лиц по основанию, указанному в пункте 13 части 1 статьи 93 Закона о защите конкуренции, не будут входить с указанным юридическим лицом в группу лиц по основанию, указанному в пункте 14 части 1 статьи 94 Закона о защите конкуренции».

Основываясь на этих подходах, Банк России пояснил, «что также возможно наличие среди членов КПК (пайщиков) нескольких групп аффилированных лиц, не связанных между собой». Поэтому в кооперативе в целях расчета финансовых нормативов ФН2 и ФН3 следует установить следующие группы аффилированных лиц:

  1. Председатель и члены правления.
  2. Председатель правления и юридическое лицо, где он исполняет функции единоличного исполнительного органа. 
  3. Кооператив и иное юридическое лицо, если 50 и более процентов количественного состава членов правления кооператива и членов коллегиального исполнительного органа или коллегиального органа управления составляют одни и те же лица. 
  4. Супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры председателя правления.

В разъяснениях Банка России допускается, «наличие среди членов КПК (пайщиков) нескольких групп аффилированных лиц, не связанных между собой». Поэтому суммы дебиторской задолженности по предоставленным займам или по привлеченным личным сбережениям (займам) для определения показателей «ЗЗЧ(АЛ)» или «ЗПЧ(АЛ)» рассчитываются не по всей совокупности идентифицированных кооперативом аффилированных лиц, а раздельно по каждой группе.

По аналогии с разъяснениями, данными письмом ГУРМ и МФД Банка России от 5.10.2016 г. № 56-21/24805, показатели«ЗЗЧ(АЛ)» и «ЗПЧ(АЛ)» оцениваются раздельно по каждой группе, а для расчета финансовых нормативов ФН2 и ФН3 используется максимальное из полученных значений.

Порядок идентификации и учета аффилированных лиц определяется кооперативом самостоятельно. Письмом ГУРМ и МФД Банка России от 20.02.2016 г. № 56-21/3336 рекомендовано определить такой порядок в «учредительном документе и (или) внутренних документах КПК».Логично определить порядок идентификации и учета аффилированных лиц Уставом, положением о членстве, а в части, связанной с методикой расчета финансовых нормативов ФН2 и ФН3 – Учетной политикой кооператива.


2Например, п.5, Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», определено, что «само по себе участие в органах должника не свидетельствует о наличии статуса контролирующего его лица»..

3 В актуальной редакции  Закона № 135-ФЗ, – п.7,ч.1, ст. 9.

4 В актуальной редакции  Закона № 135-ФЗ, – п.8,ч.1, ст. 9.

5 Опубликовано на сайте СРО по ссылке: http://sro-sodeystvie.ru/files/doc_image_copy/2672/2672.jpg;

6 Опубликовано на сайте СРО по ссылке: http://sro-sodeystvie.ru/files/doc_image_copy/1872/1872.jpg;

Категории вопросов: